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2015年12月底，某縣級食品藥品監(jiān)管局執(zhí)法人員對一家餐館使用的預包裝食品菜籽油進行監(jiān)督抽檢，在該餐館庫房內(nèi)抽取了其采購的菜籽油樣品3桶（同批號8桶，剩余5桶），每桶價格40元，貨值金額共320元；現(xiàn)場檢查還發(fā)現(xiàn)庫房的貨架上放有5瓶超過保質(zhì)期的預包裝食品豆瓣，貨值金額共50元，執(zhí)法人員對超過保質(zhì)期的食品進行了扣押。

2016年1月底，該餐館的菜籽油檢驗結(jié)果為屬于“超限量使用食品添加劑的食品”，不符合食品安全標準。抽檢后，該餐館已使用完4桶，還剩下1桶菜籽油未使用。

在對該餐館庫房內(nèi)發(fā)現(xiàn)的超過保質(zhì)期的預包裝食品進行處理時，有執(zhí)法人員認為，應(yīng)以經(jīng)營超過保質(zhì)期的食品進行立案查處。理由是2012年11月7日《國家食品藥品監(jiān)督管理局辦公室關(guān)于食品安全執(zhí)法行為適用食品安全法相關(guān)條款問題的復函》中明確指出，“……超過保質(zhì)期和標識不符合規(guī)定的預包裝食品進入餐飲服務(wù)單位食品處理區(qū)，應(yīng)視為違法經(jīng)營行為，相關(guān)處罰適用《食品安全法》第八十五、第八十六條規(guī)定……”，對應(yīng)新修訂《食品安全法》應(yīng)適用第一百二十四條、第一百二十五條的規(guī)定。根據(jù)國家食品藥品監(jiān)管總局2015年9月30日發(fā)布施行的《關(guān)于印發(fā)食品經(jīng)營許可審查通則（試行）的通知》第五十二條第一款規(guī)定，“食品處理區(qū)”是指食品的粗加工、切配、烹調(diào)和備餐場所、專間、食品庫房（包括鮮活水產(chǎn)品儲存區(qū)）、餐用具清洗消毒和保潔場所等區(qū)域。由此可見，食品庫房包括在“食品處理區(qū)”的范圍內(nèi)，因此，應(yīng)視為該餐館的違法經(jīng)營行為，按照新修訂《食品安全法》第一百二十四條規(guī)定進行處罰。

筆者不同意上述觀點，因為執(zhí)法人員只是檢查時發(fā)現(xiàn)庫房貨架上存有5瓶過期食品，但并沒有確切證據(jù)證明該餐館將過期食品直接或者經(jīng)過進一步加工后提供給消費者，因此，不能定性為經(jīng)營過期食品行為，而應(yīng)以該餐館未制定并實施原料控制要求立案查處。在此可以借鑒上海市食品藥品監(jiān)管局2012年出臺實施的《上海市餐飲服務(wù)食品安全行政處罰適用指南（試行）》第十三條規(guī)定，即在當事人倉庫等貯存場所發(fā)現(xiàn)的，包裝上未標明不再使用的超過保質(zhì)期的食品及食品添加劑，按照《食品安全法》第八十七條第（四）項“未按規(guī)定要求貯存、銷售食品或者清理庫存食品”處理。在廚房、冷菜間等生產(chǎn)加工經(jīng)營場所發(fā)現(xiàn)的，且未明確標明不再使用的超過保質(zhì)期的食品及食品添加劑，按照《食品安全法》第八十五條第（七）項“經(jīng)營超過保質(zhì)期的食品”處理。也就是說，在餐飲單位發(fā)現(xiàn)過期食品，應(yīng)根據(jù)不同情況分別對待。本案中，執(zhí)法人員在該餐館庫房內(nèi)發(fā)現(xiàn)超過保質(zhì)期的預包裝食品豆瓣，并且未明確標明不再使用，應(yīng)該認定其未及時清理變質(zhì)或者超過保質(zhì)期的食品，按照新修訂《食品安全法》第一百二十六條第一款規(guī)定處理較為合理。

此外，該餐館采購超限量使用食品添加劑的、不符合食品安全標準的菜籽油，并將其作為加工制作菜品的原料，應(yīng)視為違法經(jīng)營行為，違反了新修訂《食品安全法》第三十四條“超范圍、超限量使用食品添加劑的食品”的規(guī)定，本應(yīng)依據(jù)該法第一百二十四條第一款規(guī)定處理。但是經(jīng)查證，該餐館采購菜籽油依法實施了進貨查驗，并向銷售方索取了《食品經(jīng)營許可證》、《營業(yè)執(zhí)照》等資質(zhì)證明、檢驗報告等復印件，有充分證據(jù)證明其不知道該批菜籽油不符合食品安全標準，并能夠如實說明該批菜籽油的進貨來源，且采購驗收記錄等完整齊全，符合《食品安全法》第一百三十六條“食品經(jīng)營者履行了本法規(guī)定的進貨查驗等義務(wù)，有充分證據(jù)證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標準，并能如實說明其進貨來源的，可以免予處罰”的規(guī)定，因此，應(yīng)對該餐館采購不符合食品安全標準的菜籽油行為免予處罰。但是根據(jù)《食品安全法》第一百二十四條第一款第（三）項和第一百三十六條的規(guī)定，在“免予罰款處罰”的同時，應(yīng)沒收該餐館的違法所得280元（含抽樣款120元）和1桶不符合食品安全標準的菜籽油。

（作者單位：四川省富順縣食品藥品監(jiān)督管理局)    

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